第一编
私法导论

第一章
法与法律渊源

一、法

1.法的结构

（边码1）“君子一言”案：v.Z先生对他的业务负责人（Betriebsleiter）B说，鉴于其为企业经营作出的优良成绩，将会赠送给他一块建房用地（Hausgrundstück）。但是，当B请求v.Z先生将该块土地转移给自己并达成物权合意的时候，v.Z先生却跟他说：不必着急，这块土地肯定会归属于你。B获得v.Z先生可靠的许诺，而他从未食言过。然而，后来依然没有丝毫进展，B遂再次表达了自己对此事的关切，却得到v.Z先生的如下答复：公证文件只不过是表面形式而已，完全没有必要进行公证，他的“君子一言”跟合同一样。其后，由于v.Z先生并没有遵循自己的承诺，B提起诉讼，要求v.Z先生转让该建房用地。[7]B的起诉能得到支持吗？

法具有规范的属性。它调整人类的共同生活，允许或者禁止特定的行为方式。但并非任何调整人类行为的规范均是法律规范。风俗与道德规则同样具有规范属性。法律规范和风俗与道德规则的区别在于，法律背后有国家的支持，国家确保法律规范得到遵循，并且对违反法律的行为加以制裁。

在前述“‘君子一言’案”中，尽管v.Z.先生负有遵守自己许诺的道德义务，但却无法律上的义务。因为，只有当载入经过公证员公证的合同（参见《德国民法典》第311b条第1款第1句）后，才存在转让建房用地的法律义务。对于性质上并非同时构成法律义务的道德性义务之履行而言，并不能请求国家的介入和保障。故B的诉讼请求应予驳回。

（边码2）尽管如此，法律规范与法外规范并非毫无关联，立法者可以链接法外规范并借此使其间接性地取得法律效力。例如，《德国民法典》第157条规定，合同的解释应当兼顾“交易习惯”。[8]再如，依《德国民法典》第138条第1款的规定，违反“善良风俗”的法律行为，正如人们所说的那样，有悖于“所有公平且正义的思考者之道德感”的法律行为[9]，应属无效。

2.法的任务

（边码3）法应产生两种效果：法律安宁（Rechtsfrieden）与正义。法律安宁体现为，共同生活中的冲突之决断不受暴力的统治[自助防卫权（Faustrecht）]，而是由法律调整。法律为人类的共同生活确立有拘束力的规则，国家则确保这些规则得到遵守。法治国的本质内涵就包括，私人之间的争议在法院程序中进行论辩，并且法院作出的判决对于当事人具有法律拘束力。[10]然而，法律统治之下不受干扰的共同生活，还必须以法律规范的确定性为前提。法律的受众（Adressaten）必须知悉，单个法律规范强加给他们的义务以及赋予给他们的权利是什么，以便他们能够据此进行相应的行为（法律安定性的要求）。这样，就能够避免不必要以及高成本的争议产生。因而，缺乏必要程度确定性的法律规范没有法律拘束力。[11]正义，首先有着形式性的一面，体现为法律对于所有人都是一样的，也就是说，所有人均被同等对待（法律平等）。但是，正义还有着实质性的一面，这也是首要的内容：法律应在利益的对峙中寻得一个合适的平衡。为此，传统上通常区分补偿性（矫正）正义与分配正义。[12]私法（市民之间的关系）主要由矫正正义的思想所引领，而公法（国家与公民之间的关系）则主要被分配正义的思想所主导。就个案当中何为正义的主观理解，自然是各异的。也正是且主要是出于这个原因，利益冲突经由法院诉讼程序加以决断才是必不可少的。不过，法律安定性的获取往往以个案正义为代价，反之亦然。